Måste all dokumentation vara med i steg 1 vid selektivt förfarande?

Hej,

Måste man vid annonseringen av ansökningsinbjudan (steg 1) vid ett selektivt förfarande även ska publicera anbudsinbjudan (upphandlingsdokument avsedda för steg 2) och göra det tillgängligt för potentiella leverantörer?

Innebär det att kravspecifikationen för att kunna lämna anbud i steg 2 måste vara bestämd redan när annonseringen sker vid steg 1 och därefter inte kan ändras?

Mvh

Hej Martin,

Den upphandlande myndigheten ska vid annonsering om upphandling, förhandsannonsering och annonsering om projekttävling, som huvudregel med elektroniska medel ge fri, direkt, fullständig och kostnadsfri tillgång till upphandlingsdokumenten från den dag då annonsen publiceras. Den internetadress där dokumenten finns tillgängliga ska anges i annonsen. Om myndigheten inte kan ge tillgång till något upphandlingsdokument ska myndigheten i annonsen upplysa om hur leverantörerna kan få tillgång till dokumentet på något annat sätt.

Med begreppet upphandlingsdokument avses ”varje dokument som en upphandlande myndighet använder för att beskriva eller fastställa innehållet i upphandlingen”. Upphandlingsmyndigheten har ingen uttalad uppfattning vad gäller tolkningen av den aktuella bestämmelsen om tillgång till upphandlingsdokumenten. Hur bestämmelsen ska förstås förutsätter en mer djupgående analys och innebörden får stora konsekvenser för många upphandlande organisationer.

Något som kan tala för att regeln bör tolkas på så sätt att upphandlingsdokument kan tillkomma allteftersom är att det är svårt att se att en annan tolkning går ihop med reglerna om kvalificeringssystem i lagen om upphandling inom försörjningssektorerna (LUF) samt sättet att använda förhandsannons som anbudsinfordran i lagen om offentlig upphandling (LOU). Rättstillämpningen får avgöra vad som gäller.

Källhänvisningar

• 10 kap. 7 § lag (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU) – elektronisk tillgång till upphandlingsdokumenten

• 1 kap. 23 § LOU – definition av upphandlingsdokument
• 10 kap. 8 § andra stycket lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna (LUF) – om elektronisk tillgång till upphandlingsdokumenten i kvalificeringssystem
• 10 kap. 2 § LOU – förhandsannons som anbudsinfordran.

Med vänlig hälsning,

Har ni ändrat uppfattning i frågan sedan ni publicerade detta svaret (angående när fullständigt tillgång till upphandlingsdokumenten ska ges)?

Hej Johan,

Vi har inte ändrat uppfattning i frågan sedan svaret ovan publicerades. Vid upphandling över tröskelvärdena är det fortfarande oklart vilken dokumentation som måste göras tillgänglig i samband med annonsering av ett tvåstegsförfarande.

Däremot finns det från och med den 1 februari 2022 vid upphandling enligt 19 kapitlet LOU en uttrycklig regel som medger att en upphandlande myndighet ger tillgång till dokument vid ett senare skede än vid annonsering, om dokumenten tillkommer i ett senare skede. Tillgång till dokumenten ska då ges så snart som möjligt.

I förarbetena till de förenklade reglerna i 19 kapitlet LOU konstaterar regeringen att syftet med regeln är att ge ökad flexibilitet, framför allt vid förfaranden som genomförs i fler än ett steg. Det ska enligt regeringen inte uppstå några oklarheter när det gäller till exempel tvåstegsförfaranden eller andra förfaranden där upphandlingsdokumenten tillkommer i en successiv process.

Det är svårt att säga om förarbetsuttalandena om de nya reglerna även kan ge vägledning om vad som gäller över tröskelvärdena. Att man väljer att införa en uttrycklig regel för att skapa flexibilitet under tröskelvärdena kan å ena sidan tala för att motsvarande flexibilitet inte finns över tröskelvärdena. Konstaterandet att upphandlingsdokument tillkommer i en succesiv process vid tvåstegsförfaranden skulle å andra sidan kunna ses som ett generellt uttalande om hur tvåstegsförfaranden typiskt sett fungerar, som även kan vara tillämpligt över tröskelvärdena. Till dess att frågan prövats i domstol får rättsläget över tröskelvärdena betraktas som oklart.

Källhänvisningar

• 19 kap. 10 § lag om offentlig upphandling (LOU) – en upphandlande myndighet ska ge fri, direkt, fullständig och kostnadsfri tillgång till upphandlingsdokumenten från den dag då annonsen publicerades eller, om dokumenten tillkommer i ett senare skede i upphandlingsprocessen, så snart som möjligt
• Prop. 2021/22:5 s. 109 – utgångspunkten bör vara att upphandlingsdokumenten finns tillgängliga från den dag då annonsen med information om upphandlingen publiceras. För att ge ökad flexibilitet, framför allt vid förfaranden som genomförs i fler än ett steg, bör det dock även vara möjligt för den upphandlande myndigheten eller enheten att tillgängliggöra dokumenten vid ett senare tillfälle. Bestämmelsen bör utformas så att det inte uppstår några oklarheter när det gäller t.ex. tvåstegsförfaranden eller andra förfaranden där upphandlingsdokumenten tillkommer i en successiv process.

Med vänlig hälsning,